Notiune. Constituire. Functionare.
Drepturile si obligatiile asociatilor.
Dizolvare. Lichidare
1. Notiunea si caracterele societatii în nume colectiv.
Societatea în nume colectiv este cea mai veche forma de societate. Ea cuprinde un numar mic de asociati care, de obicei, sunt persoane care se cunosc bine între ele (rude, prieteni).
Aceasta forma de societate este potrivita pentru realizarea unor afaceri mici, în care asociatii realizeaza activitatea si îsi asuma toate riscurile.
Legea nr.31/1990 cuprinde anumite elemente care exprima esenta societatii în nume colectiv. Potrivit art.2 lit.a din lege, societatea în nume colectiv este acea forma de societate ale carei obligatii sociale sunt garantate cu patrimoniul social si cu raspunderea nelimitata si solidara a tuturor asociatilor.
Pe baza definitiei generale a societatii comerciale si a dispozitiilor legale mentionate, societatea în nume colectiv se poate defini ca o societate constituita prin asocierea pe baza deplinei încrederi, a doua sau mai multe persoane, care pun în comun anumite bunuri, pentru a desfasura o activitate comerciala, în scopul împartirii beneficiilor rezultate si în care asociatii r 828e44i aspund nelimitat si solidar pentru obligatiile societatii.
Caracterele societatii în nume colectiv.
Din definitia data rezulta caracterele acestei societati:
a) Asocierea se bazeaza pe încrederea deplina a asociatilor.
In societatea în nume colectiv, asocierea are un caracter intuitu personae. Acest caracter determina unele particularitati ale functionarii societatii;
b) Capitalul social este divizat în parti de interes, care nu sunt reprezentate prin titluri. Partile de interes sunt, în principiu, netransmisibile;
c) Obligatiile societatii sunt garantate cu patrimoniul social si cu raspunderea nelimitata si solidara a tuturor asociatilor.
2. Constituirea societatii în nume colectiv
Societatea în nume colectiv se constituie potrivit regulilor stabilite de art.3-7 din Legea nr.31/1990.
La baza constituirii societatii se afla contractul de societate, iar pentru constituirea societatii trebuie îndeplinite formalitatile prevazute de lege.
a) Contractul de societate trebuie sa se încheie în forma autentica si sa cuprinda elementele prevazute de art.3 din Legea nr.31/1990.
Asociatii
Potrivit Legii nr.31/1990, asociatii unei societati în nume colectiv pot fi atât persoane fizice, cât si persoane juridice. Întrucât si persoanele juridice pot fi asociati, înseamna ca si societatile comerciale, indiferent de forma lor, pot avea calitatea de asociati ai societatii în nume colectiv.
Firma societatii
Capitalul social
In contractul de societate trebuie sa se arate capitalul social subscris si varsat. De remarcat ca legea nu stabileste un plafon minim al capitalului social subscris, sau al celui varsat, ceea ce înseamna ca asociatii sunt liberi sa determine marimea acestora, în functie de nevoile pe care le reclama realizarea obiectului societatii.
b) Formalitatile necesare constituirii societatii
Formalitatile necesare constituirii societatii în nume colectiv sunt cele prevazute de lege pentru constituirea oricarei societati comerciale. Întrucât aceste formalitati au fost examinate, ne limitam la reamintirea lor.
O prima formalitate o reprezinta întocmirea contractului de societate, adica redactarea si autentificarea înscrisului actului constitutiv (art.3 din Legea nr.31/1990).
O a doua formalitate este autorizarea de catre instanta judecatoreasca a functionarii societatii (art.4 din Legea nr.31/1990).
A treia formalitate consta în publicarea în Monitorul Oficial, înmatricularea societatii în Registrul Comertului si înscrierea fiscala a societatii (art.4 alin.2 din Legea nr.31/1990).
Societatea în nume colectiv devine persoana juridica si dobândeste calitatea de comerciant la data înmatricularii sale în Registrul Comertului.
3. Functionarea societatii în nume colectiv
a)Deliberarile si deciziile asociatilor
Având în vedere numarul mic al asociatilor în nume colectiv, legea nu institutionalizeaza adunarea generala a asociatilor acestei societati.
Legea nr.31/1990 prevede ca deciziile se iau prin votul asociatilor care reprezinta majoritatea absoluta a capitalului social în urmatoarele cazuri:
- alegerea unuia sau mai multor administratori ai societatii, cu stabilirea puterilor, duratei însarcinarii si eventuala lor remuneratie, afara numai daca prin contractul de societate nu se dispune altfel (art.47);
- revocarea administratorilor sau limitarea puterilor lor, cu exceptia cazului când administratorii au fost numiti prin contractul de societate (art.47alin.2);
- rezolvarea divergentelor dintre administratori când sunt obligati sa lucreze împreuna sau a opozitiei unui asociat privind operatiile care depasesc operatiile obisnuite comertului pe care îl exercita societatea (art.46 si art.48 alin.2);
- aprobarea bilantului societatii (art.56);
- raspunderea administratorilor (art.56);
b) Administratorii societatii
Societatea în nume colectiv este administrata de unul sau mai multi asociati numiti în calitate de administrator, prin contractul de societate sau alesi în timpul functionarii societatii art.3 si art.47 din Legea nr.31/1990.
Administratorii pot face toate operatiile cerute pentru aducerea la îndeplinire a obiectului societatii, afara de restrictiile stabilite prin contractul de societate.
Daca prin contractul de societate nu s-a aratat administratorul care are puterea de reprezentare a societatii, legea prezuma ca dreptul de a reprezenta societatea apartine fiecarui administrator (art.45 din Legea nr.31/1990).
c) Controlul gestiunii societatii
Datorita numarului mic de asociati si a volumului redus al activitatii, societatea în nume colectiv nu are anumite persoane special desemnate pentru exercitarea controlului asupra gestiunii administratorilor, asa cum sunt cenzorii în societatile de capitaluri si, în anumite cazuri, în societatea cu raspundere limitata.
4. Drepturile si obligatiile asociatilor
Asociatii societatii în nume colectiv au anumite drepturi si obligatii. Aceste drepturi si obligatii deriva din calitatea de asociat
dobândita prin participarea la constituirea societatii sau în alte conditii prevazute de lege.
a) Drepturile asociatilor.
Drepturile asociatilor societatii în nume colectiv sunt stabilite de Legea nr.31/1990.
- dreptul de a participa la deliberari si la luarea deciziilor;
- dreptul la beneficii. Asociatii au dreptul sa participe la împartirea beneficiilor realizate de societate;
- dreptul de a folosi fondurile societatii;
- dreptul la restituirea valorii aporturilor la dizolvarea si lichidarea societatii.
b) Obligatiile asociatilor
Asociatilor le revin si anumite obligatii care sunt prevazute de Legea nr.31/1990.
- Obligatia de efectuare a aportului promis. Asociatii trebuie sa aduca în societate bunurile care formeaza obiectul aporturilor lor;
- Obligatia de a nu aduce atingere patrimoniului social. Patrimoniul societatii este distinct de cel al asociatilor si deci un asociat nu poate folosi acest patrimoniu în interes propriu;
- Obligatia de a nu face concurenta societatii.
c) Raspunderea pentru obligatiile societatii
Societatea în nume colectiv dobândeste drepturi si îsi asuma obligatii prin actele încheiate de administratorul sau administratorii însarcinati sa reprezinte societatea.
Potrivit art.2 lit.a din Legea nr.31/1990, obligatiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social si cu raspunderea nelimitata si solidara a tuturor asociatilor.
Deci, pentru obligatiile societatii, raspunderea apartine atât societatii, cât si asociatilor acesteia.
Raspunderea societatii
In conceptia Legii nr.31/1990, societatea în nume colectiv beneficiaza de personalitate juridica. Fiind subiect de drept distinct, societatea are putinta sa îsi asume obligatii în raporturile cu tertii si
raspunde cu patrimoniul propriu pentru nerespectarea obligatiilor în cauza.
Raspunderea asociatilor
Pentru obligatiile societatii, raspunderea revine nu numai societatii, ci asociatilor. In acest sens, art.55 din Legea nr.31/1990 dispune: "Asociatii sunt obligati nelimitat si solidar pentru operatiile îndeplinite în numele societatii de persoanele care o reprezinta".
d) Cesiunea partii de interes a asociatului
Asa cum am aratat, în schimbul aporturilor lor, asociatii dobândesc anumite parti de interes. Aceste parti de interes confera calitatea de asociat, cu toate drepturile si obligatiile aferente.
Partile de interes încorporeaza anumite valori si deci ele pot fi transmise, în conditiile legii.
Cesiunea partii de interes implica si transmiterea calitatii de asociat; cesionarul dobândeste calitatea de asociat, în locul cedentului, care pierde aceasta calitate.
Conditiile cesiunii partii de interes
Legea nr.31/1990 recunoaste posibilitatea cesiunii partii de interes, dar nu reglementeaza conditiile în care ea se realizeaza.
Cesiunea partii de interes presupune încheierea unui contract prin care cedentul se obliga, în schimbul unui pret, sa transmita partea sa de interes cesionarului.
Efectele cesiunii partii de interes
In temeiul cesiunii, cesionarul devine titularul partii de interes si, pe cale de consecinta, dobândeste calitatea de asociat în societatea în nume colectiv, cu toate drepturile si obligatiile pe care le implica aceasta calitate.
e) Retragerea asociatului din societate
In anumite cazuri, în cursul duratei societatii în nume colectiv, asociatii pot sa îsi manifeste dorinta de a parasi societatea.
Retragerea din societate este iesirea voluntara a unui asociat din societate, cu consecinta încetarii calitatii de asociat a acestuia.
Prin retragerea asociatului, societatea sufera o modificare fata de situatia initiala, dar ea îsi continua existenta. Numai exceptional, când datorita retragerii numarului asociatilor s-a redus la unul singur, societatea se dizolva (art.170 din Legea nr.31/1990).
Asociatul care doreste sa se retraga trebuie sa adreseze societatii o cerere în acest sens.
Cererea de retragere a asociatului trebuie aprobata prin consimtamântul tuturor celorlalti asociati. In caz de refuz, asociatul interesat se poate adresa instantei judecatoresti.
Înscrisul prin care se constata hotarârea asociatilor privind aprobarea retragerii asociatului din societate trebuie autentificat în conditiile legii. Acest înscris constituie un act aditional la contractul de societate.
Hotarârea asociatilor se înscrie în registrul comertului si se publica în Monitorul Oficial.
f) Efectele retragerii din societate
Ca urmare a retragerii din societate, asociatul pierde calitate de asociat. El este însa îndreptatit sa primeasca beneficiile si trebuie sa suporte pierderile, pâna în ziua retragerii sale. Totodata, el este în drept sa primeasca valoarea partii de interes, calculata dupa ultimul bilant aprobat (art.167 din Legea nr.31/1990).
g) Excluderea asociatului din societate
In cazul în care un asociat nu îsi îndeplineste obligatiile asumate fata de societate ori savârseste anumite fapte potrivnice intereselor societatii, existenta societatii este amenintata. Pentru a proteja societatea si, implicit, pentru a apara interesele celorlalti asociati, Legea nr.31/1990 reglementeaza posibilitatea excluderii din societate a asociatului vinovat.
Masura excluderii asociatului din societate apare ca o sanctiune aplicata asociatului si, în acelasi timp, ca un remediu pentru salvarea existentei societatii, în folosul celorlalti asociati.
Asociatul poate fi exclus din societate în cazurile prevazute de Legea nr.31/1990, astfel:
- Neefectuarea aportului (art.165 lit.a);
- Falimentul sau incapacitatea asociatului (art.165 lit.b);
- Imixtiunea în administrarea societati, folosirea bunurilor societatii si savârsirea unor acte de concurenta (art.165 lit.c);
- Savârsirea de catre asociatul administrator a unor fapte pagubitoare pentru societate (art.165 lit.d);
- Exercitarea de catre creditorul personal al asociatului a opozitiei împotriva hotarârii de prelungire a duratei societatii (art.154).
Excluderea unui asociat din societatea în nume colectiv se pronunta prin hotarâre judecatoreasca (art.166 din Legea nr.31/1990).
Potrivit legii, excluderea se face la cererea societatii sau a oricarui asociat. Deci, actiunea este o actiune sociala sau individuala.
Cel exclus din societate pierde calitatea de asociat de la data excluderii, cu toate consecintele care decurg din acest fapt.
Asociatul exclus va avea dreptul la beneficii si va suporta pierderile, pâna în ziua excluderii sale.
5. Dizolvarea si lichidarea societatii în nume colectiv
Societatea în nume colectiv se dizolva si se lichideaza potrivit regulilor generale privind dizolvarea si lichidarea societatilor comerciale si regulilor speciale prevazute de lege pentru aceasta forma de societate.
a) Dizolvarea societatii
Cauzele de dizolvare a societatii în nume colectiv sunt cele prevazute de art.169 din Legea nr.31/1990, care sunt cauze generale si deci aplicabile tuturor societatilor comerciale.
Potrivit art.170 din Legea nr.31/1990, societatea se dizolva în cazul când numarul asociatilor se reduce la unul singur, datorita falimentului, incapacitatii, excluderii, retragerii sau mortii celorlalti asociati.
In cazul decesului, societatea nu se dizolva, chiar când ramâne un singur asociat, daca în contractul de societate s-a stipulat ca societatea continua cu mostenitorii asociatului decedat.
Se întelege ca decesul unui asociat nu duce la dizolvarea societatii, daca au ramas cel putin doi asociati. Intr-un asemenea caz, societatea poate continua cu mostenitorii asociatului decedat, daca prin contractul de societate nu s-a interzis acest lucru si daca asociatii ramasi si mostenitorii consimt la aceasta.
In toate cazurile continuarii societatii cu mostenitorii asociatului decedat, acestia, în calitatea lor de dobânditori ai partii de
interes a asociatului decedat, vor trebui sa desemneze un reprezentant comun pentru exercitarea drepturilor aferente (art.53 din Legea nr.31/1990).
b) Lichidarea societatii
Operatiunile de lichidare a societatii în nume colectiv sunt reglementate de dispozitiile Legii nr.31/1990, precum si prevederile contractului de societate, în masura în care nu sunt incompatibile cu lichidarea societatii (art.176 alin.4 din Legea nr.31/1990).
|
