Operatiunile de fuziune comerciala nu sunt în sine ilegale: chiar daca uneori întreprinderile fuzioneaza pentru a realiza economii, concurenta dintre întreprinderi în cadrul pietei comune este la un nivel ridicat. Un control este totu# 21321t1915v 1;i necesar si este prevazut de Regulamentul Consiliului (CE) nr. 139/2004 din 20 ianuarie 2004 privind controlul concentrarilor între întreprinderi (Regulamentul CE privind fuziunile). Desi sunt aplicabile anumitor concentrari, conform jurisprudentei Curtii de Justitie, art. 81 si 82 nu sunt suficiente pentru a controla toate operatiunile care s-ar putea dovedi incompatibile cu sistemul de concurenta preconizat în Tratat. În consecinta, actiunea Comunitatii se întemeiaza si pe art. 308 din Tratat, în temeiul caruia Comunitatea îsi poate conferi competentele suplimentare de actiune necesare pentru atingerea obiectivelor sale, precum si competente de actiune în ceea ce priveste concentrarile pe pietele produselor agricole enumerate în Anexa I la Tratat.
Regulamentul 139/2004 se aplica unor schimbari structurale semnificative, al caror impact asupra pietei depaseste frontierele nationale ale unui stat membru. Concentrarile care nu sunt reglementate de regulament intra, în principiu, în jurisdictia statelor membre.
Sfera de aplicare
Regulamentul se aplica tuturor concentrarilor care au o dimensiune comunitara. O concentrare are o dimensiune comunitara daca:
cifra totala de afaceri realizata la nivel mondial de toate întreprinderile implicate depaseste 5 000 milioane EUR si
cifra totala de afaceri realizata separat în Comunitate de catre cel putin doua dintre întreprinderile implicate depaseste 250 milioane EUR,
cu exceptia cazurilor în care fiecare dintre întreprinderile implicate realizeaza peste doua treimi din cifra sa totala de afaceri obtinuta în Comunitate într-un singur stat membru.
De asemenea, o concentrare care nu atinge plafoanele mentionate anterior are o dimensiune comunitara daca:
cifra totala de afaceri realizata la nivel mondial de toate întreprinderile implicate depaseste 2 500 milioane EUR;
în fiecare din cel putin trei state membre, cifra totala de afaceri realizata de toate întreprinderile implicate depaseste 100 milioane EUR;
în fiecare din cel putin trei state membre care sunt incluse la lit. (b), cifra totala de afaceri a cel putin doua dintre întreprinderile implicate depaseste 25 milioane EUR si
cifra totala de afaceri realizata separat în Comunitate de catre cel putin doua dintre întreprinderile implicate depaseste 100 milioane EUR,
cu exceptia cazurilor în care fiecare dintre întreprinderile implicate realizeaza peste doua treimi din cifra sa totala de afaceri obtinuta în Comunitate într-un singur stat membru.
Evaluarea concentrarilor
Concentrarile sunt evaluate de catre Comisia Europeana pentru a se stabili daca sunt sau nu compatibile cu piata comuna. La efectuarea acestei evaluari, Comisia ia în considerare:
nevoia mentinerii si dezvoltarii unei concurente efective pe piata comuna având în vedere, printre altele, structura tuturor pietelor relevante si concurenta reala sau potentiala generata de întreprinderile aflate pe teritoriul sau în afara Comunitatii;
pozitia pe piata a întreprinderilor implicate si puterea lor economica si financiara, alternativele existente pentru furnizori si utilizatori, accesul acestora la surse de aprovizionare sau piete si orice alte bariere legale sau de alta natura în calea intrarii pe piata, tendintele ofertei si cererii pentru bunurile si serviciile relevante, interesele consumatorilor intermediari si finali, si evolutia progresului tehnic si economic, cu conditia ca acesta sa fie în beneficiul consumatorului si sa nu reprezinte o bariera în calea concurentei.
Concentrarile care nu impun bariere semnificative în calea concurentei efective pe piata interna sau o parte substantiala a acesteia, în special ca urmare a crearii sau consolidarii unei pozitii dominante, sunt declarate compatibile cu piata comuna, iar cele impun astfel de bariere sunt declarate incompatibile cu piata comuna.
În masura în care crearea unei societati mixte care reprezinta o concentrare are ca obiect sau ca efect coordonarea comportamentului concurential al unor întreprinderi care îsi pastreaza independenta, o astfel de coordonare trebuie evaluata în conformitate cu criteriile din art. 81 alin. (1) si (3) din Tratat, pentru a se stabili daca operatiunea este sau nu compatibila cu piata comuna.
La realizarea acestei evaluari, Comisia ia în considerare în special:
daca doua sau mai multe dintre societatile-mama îsi mentin, într-o masura semnificativa, activitatile de pe aceeasi piata pe care actioneaza si societatea mixta sau de pe o piata situata în amonte sau în aval fata de cea a societatii mixte sau pe o piata vecina aflata în strânsa legatura cu aceasta,
daca prin coordonarea care reprezinta consecinta directa a crearii societatii mixte, întreprinderile în cauza au posibilitatea de a elimina concurenta pentru o parte substantiala a produselor sau a serviciilor relevante.
Definitia concentrarii
Se considera ca se realizeaza o concentrare daca apare o modificare durabila a controlului în urma:
fuzionarii a doua sau mai multe întreprinderi sau parti ale unor întreprinderi care anterior erau independente sau
dobândirii, de catre una sau mai multe persoane care controleaza deja cel putin o întreprindere sau de catre una sau mai multe întreprinderi, fie prin achizitionarea de valori mobiliare sau de active, fie prin contract sau prin alte mijloace, a controlului direct sau indirect asupra uneia sau asupra mai multor întreprinderi sau parti ale acestora.
Controlul decurge din drepturi, contracte sau orice alte mijloace care, separat sau combinate si având în vedere considerentele de drept sau de fapt relevante, confera posibilitatea exercitarii unei influente decisive asupra unei întreprinderi, în special prin drepturi de proprietate sau dreptul de a folosi integral sau partial activele unei întreprinderi si/sau drepturi sau contracte care confera o influenta decisiva asupra structurii, votului sau deciziilor organelor unei întreprinderi.
Controlul este dobândit de persoane sau întreprinderi care:
sunt titulare ale drepturilor sau beneficiare ale contractelor în cauza;
desi nu sunt titularele drepturilor sau beneficiarele contractelor în cauza, au puterea de a exercita drepturile care decurg din acestea.
Nu se considera ca s-a realizat o concentrare daca:
institutii de credit sau institutii financiare sau societati de asigurari ale caror activitati obisnuite includ tranzactionarea si negocierea de valori mobiliare în contul lor sau în contul altora detin temporar valori mobiliare ale unei întreprinderi pe care le-au dobândit în vederea revinderii, cu conditia ca acestea sa nu îsi exercite drepturile de vot conferite de valorile mobiliare în cauza pentru a determina comportamentul concurential al întreprinderii în cauza, sau cu conditia sa îsi exercite aceste drepturi numai pentru pregatirea cesionarii integrale sau partiale a întreprinderii în cauza sau a activelor acesteia sau a cesionarii valorilor mobiliare în cauza, si ca cesiunea sa aiba loc în termen de un an de la data achizitiei; Comisia poate prelungi acest termen, la cerere, daca respectivele institutii sau societati pot dovedi ca cesionarea nu a fost posibila, în conditii rezonabile, în termenul stabilit;
controlul este dobândit de o persoana mandatata de autoritatile publice în conformitate cu legislatia statului membru privind lichidarea, falimentul, insolvabilitatea, imposibilitatea de plata, concordatul sau alte proceduri similare;
dobândirea controlului direct sau indirect asupra uneia sau asupra mai multor întreprinderi sau parti ale acestora este realizata de holdingurile financiare mentionate în art. 5 alin. (3) din a patra Directiva a Consiliului 78/660/CEE din 25 iulie 1978 adoptata în temeiul art. 54 alin. (3) lit. (g) din Tratat privind conturile anuale ale anumitor tipuri de societati[1], cu conditia ca drepturile de vot conferite de participarile detinute sa fie exercitate, în special în ceea ce priveste numirea membrilor organelor de conducere si de supraveghere ale întreprinderilor la care detin participarile, doar pentru a mentine valoarea integrala a investitiilor respective si nu pentru a influenta, direct sau indirect, comportamentul concurential al respectivelor întreprinderi.
Proceduri de control
Operatiunea de fuziune trebuie notificata în prealabil Comisiei si ramâne suspendata pâna la emiterea deciziei de catre Comisie. Aceasta decizie poate stabili daca fuziunea este în afara reglementarilor existente, sau ca este acoperita de respectivele reglementari, însa compatibila cu Piata Comuna, ori ca exista un risc ce o caracterizeaza ca incompatibila. În acest ultim caz, Comisia declanseaza procedurile. Investigatia Comisiei are aceleasi caracteristici ca si în alte domenii ale concurentei: control efectiv si exhaustiv asupra conturilor bancare, diferite documente, explicatii verbale, vizite la sedii, etc. Toate tipurile de verificari sunt posibile si permise. Va fi emisa apoi decizia finala: fuziunea este compatibila cu Piata Interna sau este interzisa. În acest din urma caz, daca fuziunea a fost deja realizata în fapt, întreprinderile trebuie divizate. Comisia poate de asemenea sa aprobe fuziuni, cu conditia ca partile implicate în operatiunea de fuzionare sa respecte masurile si modificarile impuse de Comisie, pentru a face fuziunea compatibila.
Compatibilitatea dintre o fuziune si Piata Unica - cazul Boeing MacDonnell
În ciuda faptului ca aceasta fuziune este una americana, a priori, achizitionarea de catre grupul Boeing a rivalului sau MacDonnell a fost examinata de Comisie din perspectiva faptului ca profiturile realizate de aceste doua întreprinderi depaseau cu mult limitele permise de legislatia comunitara, în special cele privind profiturile în Comunitatea Europeana. În decizia sa, Comisia a statuat ca Boeing, care si înainte de tranzactie a detinut o pozitie dominanta, în special în domeniul productiei de aeronave comerciale de mare capacitate, îsi va întari pozitia dominanta prin intermediul acestei fuziuni. Tranzactia, care oricum fusese autorizata de autoritatile anti-trust din Statele Unite a fost totusi declarata compatibila cu Piata Comuna, datorita multiplelor angajamente asumate de Grupul Boeing. În mod special este de remarcat faptul ca Boeing a renuntat la încheierea de contracte de exclusivitate cu companiile aeriene si va trebui sa acorde licente pentru brevete finantate de guvernul SUA. Acest caz ilustreaza în modul cel mai convingator poate, globalizarea anumitor produse precum si necesitatea de a ajunge la convergenta, în cadrul diverselor forme de control ale comportamentului anticoncurential, la nivel mondial.
|
